登陆注册
2112400000067

第67章 共 有(1)

(第一节 概 述

一、共有的意义与演进史

共有,为近现代民法所有权形式之一。指两个或两个以上的权利主体就同一财产共同享有所有权的法律制度,抑或复数的个人就同一标的物共同享有同一所有权的法律状态。

按照大陆法系民法理论,所有权可以从质和量上加以分割。

当所有权的部分权能与所有权分离而由非所有人享有时,是所有权的“质”的分割,如前述日耳曼法上的“上级所有权”与“下级所有权”,以及于所有权上复设定抵押权、地役权等等,皆属于所有权的“质”的分割;而当同一财产由两人或两人以上之数人共同享有其所有权时,则为所有权的“量”的分割。共有所有权,正是对所有权予以“量”的分割而形成的制度。

就所有权的发展历史看,现代所有权曾经历了从“共同所有权”到“单独所有权”的发展过程。于人类的前资本主义时代,从总体上看,法律观念尚不发达,现代意义上的“共有”概念并未从“总有”、“合有”概念中独立出来,而形成为独立的法概念,当然也就无所谓现代意义上的共有所有权制度。而且在这漫长的历史时期里,所有权的“总有”、“合有”形态一直是社会经济生活中所有权形式的主流,个人享有单独的财产所有权降至次要。唯自18世纪以降,由于近代资本主义生产方式的形成、发展以至壮大,促成个人财产意识、权利意识复苏,情况遂为之一变。所有权的共有形态与单独形态在社会经济生活中的位次随而被颠倒过来,人对物的单独所有形态成为所有权形式的常态。同时,由于共有制度不利于物的利用,并为纷争之源泉,各国法律与实务遂不得不采取各种途径加以改进,借以实现物尽其用的经济目的。在这种背景下,所有权的单独所有形态获得进一步发展,以至20世纪以来,财产的单独所有已形成为所有权制度的基本原则之一。与此相反,财产共有制度则不断受到限缩,并呈现出日趋式微的趋势。迄于现今,较之财产的单独所有,财产共有已变得极少、极少。当然,这样说并不意味着现代社会之下,由两个或两个以上之人共同拥有一物所有权的共有形态已经完全绝迹。事实是,财产的共有形态非但没有绝迹,相反在某些领域,它依然还广泛存在着,如夫妻共有、家庭共有及继承人在遗产分割前对遗产的共有(共同共有),以及民事主体依约定而形成的共有(按份共有)等等,便是明证。鉴于共有制度在现代社会生活中的这种客观存在,于以下篇幅,我们拟就共有制度的若干问题予以研究。

二、共有的特征、成立与分类

(一)共有的特征

我国民法通则第78条第1款、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见(试行)第88条至第92条,为我国现今民事立法关于共有制度的基本法律规定。依这些规定并同时考诸民法理论,可以看到,作为民法之一重要制度的共有制度,具有下列法律特征。

其一,就主体而言,共有财产的主体为两人或两人以上。换言之,共有关系的权利主体具有多元性。此种主体的多元性构成共有制度在主体方面区别于单独所有制度的一项重要特征。另外,在共有关系中,多个主体之间的联系具有偶然性,即不以团体的结合关系为前提与必要。

其二,就客体而言,共有财产关系的客体为一项特定的统一的财产。此项财产可以是一个集合物(如图书馆),也可以是一个合成物(如房屋、汽车),还可以是一个单一物(如土地)。另外,为各共有人共有的共有物于共有关系存续期间不得分割为各个部分,由各共有人分别享有所有权,相反,它只能由各共有人对共有物共同享有所有权。

其三,就内容而言,各共有人对同一共有物或按一定份额享受权利、负担义务,或依平等原则享受权利、负担义务。在多数情形下,共有财产权利之行使与义务的分担,须体现全体共有人的意志,并由全体共有人予以决定。

其四,共有为所有权的联合,而非一种独立的所有权形式。按照我国现行法及实务,共有不是一种独立的所有权形式,它仅是同种或不同种类的所有权的联合。所谓同种所有权之间的联合,如国家与集体的共有,集体与个人的共有,国家、集体及个人三者的共有等等;所谓同种类的所有权的联合,如个人与个人的共有,集体与集体的共有,等等。

(二)共有的成立原因与共有的分类

按照近代以来各国民法立法,共有的发生,通常出于以下原因。

1.基于当事人的意思而发生。即对同一个物具有所有关系的数人,由于具有共同所有的目的、意思而成立共有关系。如.数人共同出资购买一栋房屋,该房屋于是为数人所共有,数人之间由此形成房屋共有法律关系。

2.非基于当事人的意思而发生。此即基于法律的直接规定而发生共有。大体包括:两个或两个以上之人对先占的无主物、拾得的遗失物及发现的埋藏物的共有;动产与动产附合、混合且不能区分主物与从物时,由当事人对混合物与附合物的共有;相邻关系中对疆界线上的设置物的共有;继承人在遗产分割前对遗产的共有;夫妻对婚姻关系存续期间中的财产的共有;未分家析产前,家庭成员对家庭财产的共有,等等。

关于共有的分类,近代民法以来,各国的立法情况并不一致.,在德国民法与日本民法,所谓共有,指“按份共有”,无所谓共同共有。但在我国台湾民法,所谓共有,则不仅包括按份共有,同时还包括“公同共有”(共同共有)及“准共有”。在我国,依民法通则及其他民事法律,我国民法所谓共有,指共同共有和按份共有两类,唯对于哪些共有属于共同共有、哪些共有属于按份共有,法律并无明确规定。另外,我国民法学说理论向来还承认有所谓准共有制度(彭万林主编:《民法学》,中国政法大学出版社1994年版,第251--252页。)。于此可见,我国民法所谓共有,包括按份共有、共同共有及准共有。

(第二节 共同共有

一、共同共有的概念与性质

(一)共同共有的概念

与按份共有相对,现代民法有所谓共同共有制度。惟须注意的是,现代民法所谓共同共有,一般指狭义上的共同共有,法制史上称为“合有”。广义上的共同共有除包括合有外,还包括总有。在共同所有制度发生初期,总有与合有并无明确的区别。总有与合有相较,不仅主体人数较多,而且团体性质也极为浓厚。随着社会生活的发展,总有团体转化为法人,总有权相应地成为法人的单独所有权,合有遂与总有分离,历时上百年之演变,终发展为现代意义上的共同共有(杨振山主编:《民商法实务研究》(物权卷),山西经济出版社版,第213-214页。)。

所谓共同共有,指依一定原因成立共同关系之数人,基于共同关系,而共享一物所有权的制度。较之按份共有,共同共有具有以下法律特征:

1.共同共有是不分份额的共有。在共同共有关系存续期间,共同共有人不能对共同共有财产确定份额。只有在共同共有关系终止,共有财产分割后,才能确定各共有人的份额。因此在共同共有关系存续期间,部分共有人擅自划分份额,处分共有财产的,一般应认定为无效(王利明等:《民法新论》(下),中国政法大学出版社1988年版,第110页。)。

2.共同共有之发生以数人间存在共同关系为前提。所谓共同关系,指两个或两个以上之人因共同目的而结合,成为共同共有基础的法律关系。共有人之间未有共同关系,也就无所谓共同共有,而至多可以成立按份共有。因之,共同共有通常仅存在于婚姻家庭领域内及具有一定亲属关系的公民之间,越出这一领域的共有因各共有人间多不存在共同关系故非共同共有,而是按份共有。正因为如此,德国民法与日本民法在物权编所规定的共有全部为共同共有,在亲属编又专门规定一般共有的夫妻共同财产制度,1964年苏俄民法典更明确将夫妻共有和农户共有规定为共同共有,等等(彭万林主编:《民法学》,中国政法大学出版社1994年版,第256页。)。

3.各共有人对共有财产的全部享有平等的权利,承担平等的义务,对外承担连带责任。我国民法通则第78条第2款中规定: “共同共有人对共有财产享有权利,承担义务。”这就是说,共同共有人对共有财产享有平等的占有、使用权;对共有财产的收益,不是按比例分配,而是共同享用;对共有财产的处分必须征得全体共有人的同意。同时,各共有人在就共有财产享有权利的同时,也须承担共同的义务。例如,因对共有财产进行维护、修缮保管、改良所支出的费用宜由各共有人共同承担。由于各共有人对共有财产的权利义务不存在份额比例关系,故基于共同共有财产而产生的债权债务也必定为连带债权债务,由此也就决定了共同共有人之间存在更密切的权利义务关系。

(二)共同共有的性质及与按份共有的区别

1.共同共有的性质

关于共同共有的性质,其说不一。其一是不分割的共同所有权说。认为共同共有为无应有部分的共同所有权。纵使有应有部分,其应有部分亦是潜在的存在,只在共同共有关系解散时,才能实现共同所有权。其二是社员权说,又称人身权说。认为在共同共有关系,个人享有应有部分。但该应有部分并非物权法上的应有部分,而属于人格法上的应有部分,类似于社员权。其三是结合的共有权说。认为共同共有虽亦属于共有权,各共有人也有其应有部分,但这种共有权与通常意义上的共有权并不完全相同,即在共同共有,各共有人不得自由处分自己的应有部分( 张龙文:《民法物权实务研究》,[台]汉林出版社1977年版,第77页。)。

以上各说,何者为当,迄无定论,学者之间亦未形成通说。由于共同共有之发生以各共有人之间存在共同关系为前提,于共同共有关系存续期间,各共有人既不得请求分割共有物以脱离共有关系,同时也不得请求让与共有物以消灭共有关系,因而在共同共有关系解散前,各共有人之间的共同共有乃是一种无应有部分的共同共有,只在共同关系解散时,共有人之间才发生共有财产的分割问题。就此而言,说共有人之间的应有部分于共同关系存续期间是潜在的存在,似无不可。基此分析,关于共同共有的性质,本书采不分割的共同所有权说。

2.共同共有与按份共有的区别

共同共有与按份共有,为两种不同性质的共有制度,存在以下差异。

第一,成立的原因不同。共同共有之成立,须以存在共同关系为前提,按份共有则无此限制。因此之故,共同共有人间存在人的结合关系,而按份共有人间则否。

第二,权利之享有不同。在按份共有,共有人系依应有部分享有所有权,即按其应有部分对共有物为使用、收益。而在共同共有,共有人之权利,及于共有物之全部,而非按应有部分享有所有权,故原则上应得共有人全体同意后,始得就共有物为使用、收益。

第三,处分应有部分之不同。在按份共有,共有人得自由处分其应有部分;而在共同共有,则无应有部分处分之可言。

第四,分割限制之不同。在共同共有关系中,各共有人不得请求分割共有物。而在按份共有关系中,共有人除因共有物之使用目的不能分割或契约定有不可分割的期限外,得随时请求分割。

第五,共有物管理之不同。在按份共有,除契约另有约定外,一般而言,共有物之简易修缮与保存行为,共有人得单独为之,改良行为则在获得共有人过半数或应有部分合计过半数之同意后,始得为之。而在共同共有,除法律或契约另有约定外,共有物之管理,皆应获得全体共有人的同意后,方可为之。

第六,存续期间之不同。共同共有之存在通常有其共同的目的,故一般而言,共同共有关系之存续期间通常较长;而按份共有关系,就其本质而言,则具有暂时性。

二、共同共有的效力

共同共有的效力表现于共有关系中,即形成共同共有人间的内部关系与外部关系。

(一)共同共有人间的内部关系

1.共同共有因系基于共同关系而发生,故各共有人之权利及于共同共有物之全部。共同共有人对于共有物之全部享有平等的用益权。唯共同共有人不得主张就共同共有物有其特定之部分。

所以,在共同共有关系存续期间,部分共有人擅自划分份额,处分共有财产的,一般应认定为无效。共有财产的处分通常应经全体共有人一致同意,否则无效。但是,如依法律规定或依共有人之间的协议,推举某一共有人代表全体共有人处分共有财产时,则该共有人依法或依协议作出的处分财产的行为为有效(王利明等:《民法新论》(下),中国政法大学出版社1988年版,第111页。)。另外,为了确保其他共有人的利益,共有人的债权人也不得对共有物申请强制执行。但共有人对共有物所享有的权利如赢余分配权、孳息分配请求权等,共有人的债权人则可请求强制执行,因此类权利属于由共有关系所生的独立财产权(谢在全:《民法物权论》(上),第379页。)。

2.基于共同共有的特性,共同共有人就共有物享有的权利,须受产生该共同关系的法律的限制。即当事人不得随意变更法律关于共同共有关系成立的规定。例如不得随意变更我国婚姻法关于夫妻关系存续期间,夫妻财产的共同所有制度。因为唯有如此,才能真正达成法律规定共同共有之目的。至于共同共有关系中共有人如何行使权利和承担义务的问题,则依产生此项共同共有关系的法律的直接规定予以解决。于法律无规定时,则由共同共有人全体协议解决。

3.在共同共有关系存续中,各共同共有人不得请求分割共有物。共同共有关系系因共同关系而发生,有共同的目的,故在共同关系终止前,各共有人不得请求分割或让与共有物,以求退出或消灭共同共有关系。

4.物上请求权。前面已经论及,物上请求权为罗马法以来民法为保护所有权的圆满状态而创设的一项所有权保护制度,包括所有物被他人非法侵占时的所有物返还请求权、所有物受到妨害时的妨害排除请求权及所有物有受到妨害之虞时的所有物妨害预防请求权三种。在共同共有关系中,当共有物被他人非法占有、受到他人非法侵害及有受妨害之虞时,任一共有人均可行使相应的物上请求权,以保全共有物所有权的圆满状态。

(二)共同共有人的外部关系

关于共同共有人的外部关系,除前文已经谈到的对所欠债务负担连带清偿责任外,尚有下述两项关系。

同类推荐
  • 中国人民解放军军官军衔条例

    中国人民解放军军官军衔条例

    为加强法制宣传,迅速普及法律知识,服务于我国民主法制建设,多年来,中国民主法制出版社根据全国人大常委会每年定期审议通过、修订的法律,全品种、大规模的出版了全国人民代表大会常务委员会公报版的系列法律单行本。该套法律单行本经过最高立法机关即全国人民代表大会常务委员会的权威审定,法条内容准确无误,文本格式规范合理,多年来受到了社会各界广泛关注与好评。
  • 犯罪构成与刑事处罚

    犯罪构成与刑事处罚

    本书围绕刑法总则关于犯罪构成与刑事处罚这两大主题,分为两编进行了宣讲。两编主要依照刑法总则条文顺序,区分专题作问答式宣讲。每个专题分为宣讲要点、典型案例、专家评析、法条指引四个部分。宣讲要点重在回答基本概念、内容和把握原则,再以典型案例作示范,之后以专家评析作进一步讲解和说明,最后附以刑法条文和相关司法解释文件。需要特别说明,法条指引部分主要为节录式引用,以节约篇幅。
  • 让人猛拍大腿的法律常识

    让人猛拍大腿的法律常识

    法律就是法律,它是一座雄伟的大厦,庇护着我们大家。本书是一本为广大读者解决实际问题的法律工具书,案例全都来源于律师执业过程,具有很强的代表性!涵盖了衣食住行、生老病死、婚姻家庭、劳动就业、教育培训、休闲娱乐、投资创业、经济生活、人身权益等领域,所选案例全都来源于律师执业过程,具有很强的代表性。
  • 经理人必备经济合同与法律知识

    经理人必备经济合同与法律知识

    企业经营管理的每一项成就都是经理人员的成就,每一项失败也都是经理人员的失败。中外企业的无数案例都证明了一个结论:经理人员的学习能力、知识视野、理想、献身精神和人格决定着企业的经营管理是否成功。本系列丛书将为广大经理人搭建出走向成功的知识阶梯。本书为该系列丛书中的一本。本书分必备法律知识和合同写作范本与合同管理两篇,主要介绍了法律基本知识、合同法、金融法律知识、会计法、税法基本知识、劳动和社会保障法、知识产权法、交易秩序法、价格法律制度、企业破产法、刑事法律知识、诉讼法、有关世界贸易组织的相关法律、常用经济合同的概念与写作范本、合同管理等二十章内容。
  • 行政诉讼与国家赔偿

    行政诉讼与国家赔偿

    本书是《中华人民共和国重要法律知识宣讲》丛书之一。本书从实际出发,由浅入深,理论与实践相结合;紧密结合新修订的《安全生产法》法的法律知识,对该法和相关的法律、法规进行了宣讲。通俗易懂、体例规范,在各个章节穿插了案例,有助于广大读者掌握相关的法律知识。
热门推荐
  • 撒旦总裁的前妻

    撒旦总裁的前妻

    十年前他赐给她的痛,她早已埋进心间。本以为早已忘却的疼,在面对他时却又时时撕扯她的心。为何不能忘啊,忘了不是会更好吗?嫁他非她所愿,当知晓他就是那个他时,她默然。新婚之夜,他给她立了三条规矩,让她签下一份协议。不许出门,不许和别的男人来往,不许管他的事。七年之内如果她主动提出离婚,她将一分钱也得不到。她答应,因为,本来她就没有想在他身上得到什么。小心翼翼收起自己的心,不想与他有一丝的纠缠。
  • THE ADVENTURES OF PINOCCHIO

    THE ADVENTURES OF PINOCCHIO

    本书为公版书,为不受著作权法限制的作家、艺术家及其它人士发布的作品,供广大读者阅读交流。汇聚授权电子版权。
  • 不朽天地

    不朽天地

    人活一世,草木一秋,活在世上,总要做点什么,斗天、斗地、斗众生,搏出一个自己想要的未来!
  • The Crowd

    The Crowd

    本书为公版书,为不受著作权法限制的作家、艺术家及其它人士发布的作品,供广大读者阅读交流。汇聚授权电子版权。
  • 豪门总裁的替爱妻

    豪门总裁的替爱妻

    她,酒吧里的一个孤苦无依的陪酒女。他,京城皇城脚下最年轻有势的权贵,跨国集团的总裁。他买,她卖。原本以为幸福就在面前,转眼却变成一场骗局。原来,她不过是他一个替身,既然注定要在深渊中挣扎,那么就一同下地狱吧。
  • 资本大明

    资本大明

    悲催的政治系学生朱小辉,意外穿越到了晚明时期,还未登基的朱由检身上,一过来,就要被魏忠贤谋害。好不容易解决掉魏忠贤,又要解决后金还有那个该死的李闯王。在这个群雄并起,乱世枭雄的年代,朱小辉的每一步都走得很艰难。要想将大明变得强大,小辉没有高科技武装,没有飞机大炮,也没有强大的逆天系统,唯一有的就是大脑中一系列的国家体系。因为他觉得不解决掉大明的政治体系根本,是不能真正做到强国强军的,只有体系变了,国家才会真正的变强,他日大明的铁骑才能称霸世界。看现代的学生朱小辉,如何将封建下的大明国家制度,改造成世界上最为先进的社会体系,一切精彩在此开始。
  • 梦起1937

    梦起1937

    今天是1937年的7月7日,而同时也是王珏魂越到卢沟桥
  • 浩劫进化论

    浩劫进化论

    宇宙中的进化终点在哪里?是超级生物……还是超级机器?旧时代落下了帷幕,一个崭新的纪元即将来临,在这里,你将会看到……文明与神话的碰撞……洪荒巨龙与钢铁猛兽的嘶吼……人类为了守卫着最后一片净土,丢下了无数年的农耕牧土,拿起手中的武器,抵抗异族的侵略……各种文明纷涌而至,争先恐后的踏入新纪元的舞台……这里,是强者的天下……
  • 王妃非要逃

    王妃非要逃

    ”大胆王妃,是不是这几日本王让人伺候的你太舒坦了。竟然把本王的府邸整的鸡犬不宁!你究竟想做什么?是不是非要把你锁起来才甘心?!”正厅里几十号人大气不敢出一声,全部低着头在思索。这王妃是怎么了?王爷都气成这样了,为何她是满脸笑意盈盈的?只听正厅正中间一抹淡淡的身影不紧不慢的起身从容说道:“都是你逼我的,谁让你不放我出府去的。既然你不让我出去,那我就想办法出去!不然我就拆了你的王爷府!让你连家都没有!“话音刚落,一巨大的拍板声响起,随后一句冷冷的话语丢过来:”好!那就让本王看看是你赵婉言厉害还是我轩辕易厉害。“那就试试看吧赵婉言轻松的想着。眼睛大刺刺的看着座上的轩辕易王爷,没有一丝害怕的感觉...
  • 医道黑客

    医道黑客

    一个即将毕业却不学无术的大学生能干什么?正当莫林以为答案是“等死”的时候,却忽然发现,答案竟是“等狗屎运找上门”。在一次搜索武藤小兰动作大片种子的时候,莫林被黑客入侵了!没错,被黑客入侵了。不过中毒的不是电脑,而是莫林本人。拥有神奇”黑客系统”的莫林,能将所有接触到的人当成入侵对象。复制他们的讯息,修改他们的系统,优化自己的系统····“从此以后,我不学有术,常耍流氓,我会武术。”莫林如是说。