登陆注册
10621200000035

第35章 三、传统拒斥个人主义

现代法律的思想基础无疑是个人主义。运用以个人主义为理论基础的法律术语来描述中国的社会生活有时会有些牛头不对马嘴。依据现代法的精神,财产权是一个人不可剥夺的权利。每个人对自己财产的所有权是不可侵犯的,一个人的财产,除非出于他的自由意志,是任何人、任何组织都不能剥夺的。一个人对他的财产的使用、受益和处置的权利只有在他死亡后才自然中止。而且如果他留有遗嘱,这遗嘱在他死后仍发挥效力。基于上述的理念,现代法才会有“遗嘱继承高于法定继承”的原则出现。但是在中国传统的法律实践中,遗嘱的效力是受到很大的制约的(邢铁,2000:104~131;滋贺秀三,2003:160~164;郭建等,2000:228)。这进一步证明了,中国的家庭财产是家庭成员的共同财产而非家父的个人财产。在现代民法中,并没有家庭共同财产的说法,而是“夫妻共同财产”,子女是被排除在财产所有者之外的,因为子女并不是家庭财富的创造者。子女仅仅是父母的“夫妻共同财产”的受益人。但中国人传统上对家产的理解与此是不同的。正像杨懋春所说的,“中国家庭不仅由活着的人构成,而且也由死去的前辈和未来的孩子构成,大家共享财产所有权”(杨懋春,2001:82)。在中国人看来,家产是家系的家产,只不过由目前的家长管理着而已,因此家长并没有处置家产的全权。

即使是对共同财产的看法,现代法律和中国传统仍是不一样的。从个人主义的法律的角度,共同财产的所有人之间不过是合伙关系,这种合伙关系是可以解除的。例如对于夫妻共同财产,按照现行继承法的规定,应当在夫妻一方去世以后进行分割后,允许有资格的继承人进行继承。未亡人既作为共同财产的分割人又作为死者的继承人进入财产分割过程。但在中国的传统观念中,家庭共同财产在没有新家系诞生的条件下,是不能进行分割的。滋贺秀三说,“正如在一个儿子和父亲之间不可能有家产分割这一事实所表明的那样,父子是彻头彻尾不熟悉持分这种观念的关系”(滋贺秀三,2003:171)。

在现代法律看来,只有财产所有人的死亡和他的自由意志行为可以割断他和财产之间的联系。这样一种理念也体现在继承实践中。根据现代民法的法理,一个人或者将财产遗传给他人,或者赠与他人,此外再没有其他无偿财产让渡的可能性。现代法律正是这样看待中国传统的分家行为的。从现代法律的视角,“父母在,即分家”的行为只能用“赠与”来解释(费孝通,1999:364;郭建等,2000:216)。如果将家庭财产看作是家父的个人财产,父子之间的财产让渡只能是“赠与”。但中国传统的家产是所有家庭成员的,家父仅仅是家产的管理者,他迟早要将这管理权移交给儿子,至于这移交是在生前还是在死后,倒是无关紧要的。因此,在只有一个儿子的情况下,财产的权利主体并没有改变,改变的仅仅是财产的管理人。只有在有多个儿子的情况下,由于有了新家系的诞生,权利主体才发生变更,原有家系的家产才会被分割,以形成新的家系的家产。这时,才会出现真正的财产权让渡行为。

在基本理念不同的情况下,使用现代法律概念来指称中国传统的财产行为必须非常慎重。在将中国传统的家庭财产代际传承称作“继承”时,必须时时在心中铭记,两者的基本理念是不同的。但中国现行法律框架是现代的,在实际的法律运作中,又不得不使用这些概念。澄清现代法理和传统理念的关系,将有助于现代法律在中国的真正扎根。我们这样做的原因是,我们必须接受现代法律,因为现代法律中的公正原则、公平原则、平等原则(包括男女平等的原则)是我们所追求的。

“整体交换”是传统拒斥个人主义的另一个例子。“整体交换”的最大特点就是它的非个人性。一个女人,无论她夫家和娘家的经济状况如何,也无论她对自己爹娘的赡养情况如何,她都必须放弃娘家的财产而接受夫家的财产。在这场交换中,她可能受益,也可能受损,但无论受益受损,她都必须接受,别无选择。反观现代继承法,遗产的继承是个人化的,每个人都继承自己父母的遗产,而这些遗产才是本来属于自己的。整体交换不是一对一的交换,一个妻子所得到的遗产,本来是她的夫姐妹们应当得到的遗产,但她的夫姐妹们得到的,却不是这个妻子所失去的,而是其他的女儿所应得的。这是一个全面的交换,一个人的得失绝不均衡,无论她是得还是失,她都必须接受。整体交换的非个人性是非常显著的。这是传统对个人主义的又一种拒斥。

孔迈隆在台湾的观察为个人主义和中国传统实践的矛盾提供了一个醒目的例子。在台湾,为了解决《中华民国民法》和地方性实践的矛盾,出嫁的女儿在出嫁时或在父亲去世时被要求签署一份放弃继承权的声明,已经成为了一种通行的做法。(Cohen,1976:83)孔迈隆最后总结说:

在一定意义上,这些做法(指女儿签署放弃继承权声明——引者注)已经成为对传统做法的威胁之反应(re-sponses to the threat to traditional practices)——这种威胁来自在财产领域对个人主义和两性平等的强调。(Cohen,1976:83)

同类推荐
  • 军人权益法律保障

    军人权益法律保障

    本书以现实生活中出现的真实案例、问题为出发点,有机结合人民调解法等与相关条例和司法解释,采取了“宣讲要点”“典型案例”“专家评析”和“法条指引”的结构编写而成。既可以让读者了解一般的案件审判知识,又可以了解有一定深度的相关法理,内容层次循序渐进,易于理解和掌握。
  • 校园安全纠纷法律适用指南

    校园安全纠纷法律适用指南

    《校园安全纠纷法律适用指南》以典型案例评析为重点,依据法学理论一生活实例一法律解读的线索深入细致地展开论述,以中小学校园安全法律热点及案例为阐述重点,同时涉及大学校园安全相关问题,内容涵盖法的基本理论、宪法、行政法、民法、刑法、诉讼法、经济法等法律规范。书中具体到单个法律问题或案例时,可能涉及两个以_上的法律部门,因此未对校园安全法律热点问题和案例依据部门法做章节分类。
  • 农民打官司法律案例精讲

    农民打官司法律案例精讲

    本书精选发生在日常生活中的法律纠纷案例25个,从案情回放、审理结果、法理评说、自我运用、法律依据等5方面,剖析打官司的主要过程,传授应用技巧。通过学习,读者可以掌握打官司的关键程序和环节,会写常用状纸和文书,实现边学边用。说法与操作并重是本书特色,拥有它就是把法律顾问请回家。本书可供广大农民朋友、打工者和农村基层干部阅读,也可供一切想通过法律手段维护自己权益的人借鉴,参加国家司法考试者和法律工作者亦可参考。
  • 商标、专利纠纷处理

    商标、专利纠纷处理

    随着社会主义市场经济体制的建立,改革开放的不断深化,人们不更深刻地体会到文学艺术对精神文明建设的重要意义,对人们的智力成果给予法律保护成为人们的共识。同时,也有一些不和谐音符存在,侵犯知识产权的行为不断出现,急切需要法律对这类行为加以规制。本书主要宣讲《中华人民共和国商标法》(本书简称《商标法》)、《中华人民共和国商标法实施条例》(本书简称《商标法实施条例》)、《中华人民共和国专利法》(本书简称《专利法》)、《中华人民共和国专利法实施细则》(本书简称《专利法实施细则》)等几部与商标、专利密切相关的法律及司法解释。
  • 中华人民共和国促进科技成果转化法

    中华人民共和国促进科技成果转化法

    为加强法制宣传,迅速普及法律知识,服务于我国民主法制建设,多年来,中国民主法制出版社根据全国人大常委会每年定期审议通过、修订的法律,全品种、大规模的出版了全国人民代表大会常务委员会公报版的系列法律单行本。该套法律单行本经过最高立法机关即全国人民代表大会常务委员会的权威审定,法条内容准确无误,文本格式规范合理,多年来受到了社会各界广泛关注与好评。
热门推荐
  • 神皇谪

    神皇谪

    一场灾难,他由绝巅滑落这个世界,黑白颠倒这个天下,谁主沉浮这个传奇,谁来不朽少年因故走上修行路,漫漫不回头
  • 百兽成军

    百兽成军

    这纷乱的世界,疯狂与命运碰撞,强者交织,孰强孰弱,谁会是最终的王者。人若阻我,杀之;兽若挡我,灭之!哪怕是单枪一人,还是百兽成军,俱杀!在这纷乱的年代,唯有杀戮才能止息!丰富的异能,各具特色的能力,精彩的战斗!
  • 爱情,命中注定

    爱情,命中注定

    关于亲情爱情友情……是上一代的恩怨?是这一代的未了情?一切的恩恩怨怨,就让这一代人用爱去化解吧!亲情爱情友情一系列的剧情在此展开了情节虚构,请勿模仿
  • 天才小神

    天才小神

    高考前,丁建明偶然习得一身神通,从此……妖怪出没,小心!看到那个诱惑女星了吗?其实她的本体是……原来我们周围真的有妖魔鬼怪,亦有捉妖者、伏魔师……——这个世界远比我们看到的要精彩!
  • 星月学院:死神少女

    星月学院:死神少女

    她是星月学院的新生,是智商超高的低调天才,喜怒哀乐从不展颜。经常握着一颗画着白线的诡异黑石。他,妖娆绝美,魅惑如妖皇。他,冷清如月,神秘如谪仙。他,冷酷凌厉,嗜血如杀神。他,清风随和,阳光如君子。变幻莫测的任务等级,你争我夺的任务积分,阴谋突然展开!--情节虚构,请勿模仿
  • 皇上你是不是脑残

    皇上你是不是脑残

    穿越成丞相三小姐?她不稀罕,她就想做混混,调戏调戏美男。哇,这个男人长得这么漂亮,摸一摸,是个男人,她看上了,要泡他。她对他又掐又捏又踢的,可没想到他居然还是个皇上啊!她能想到的办法当然是溜之大吉啊!他一把拉住她,邪邪地笑道:“上了钩的鱼岂有放了的道理?”她直呼冤枉,没想到整到腹黑皇上了………他眼睛是不是长歪了,为什么要看上她?而且他还说要立她为后!皇上,你是不是脑残?皇上说:“是,我是你的脑残粉!”
  • 风云人生之美女如云

    风云人生之美女如云

    一个命运多舛的孤儿,因为巧合走上强者之路,归隐于林,笑看人生。
  • 民间风情:三百六十行

    民间风情:三百六十行

    “三百六十行,行行出状元”是我们再耳熟能详不过的话。社会百业,就是我们俗称的三百六十行。所谓三百六十行的行,最早似乎是指街巷所设的贩卖摊和商店的行列,这点可以在唐人小说文献中得以证明。传统的三百六十行,是我国农耕社会中的各行各业,特别是指人们赖以为生产、生活,即与衣食住行用等紧密相联的手工业、商业的泛称。
  • 黑色中学时光

    黑色中学时光

    热爱排球的少年罗沙鸥在自己的理想中不断进取,他升入高中,结识了几位不同性格的少年。他们有着各自的生活又不断的有着交集,他们敢爱敢拼,在夺得冠军之后,却又遭遇失去双亲的痛苦,罗沙鸥要如何面对呢?
  • 界河

    界河

    小说以一段“三角情缘”作为主线,描述上世纪六七十年代粤港边境地区西岭村知青的生活,对当年逃港历史进行了思考与再现。知青何静江与肖超和本来是一对恋人,因为“时局关系”而无奈分手;民兵营长易天乐深爱何静江,却被组织以“不妥”为由否决了他与何静江的婚姻;百般无奈之下,何静江只好舍弃两人,独自偷渡到香港,再转赴美国。留守的易天乐和肖超和,为了留住村人,偷偷地做起了经营试验……小说塑造了许多知青群像,对他们的精神世界进行了剖析,以达到人性拷问的主旨:一条小河隔着两个世界,然而此岸与彼岸皆非乐土,只好在两者之间挣扎求存。